分割股权还是股权价值的分割实务

   《婚姻法司法解释（二）》第十六条的相关规定，在涉及到股权分割时，条文中阐述的是“出资额”，而非“股权”。但是根据现行《公司法》的相关规定，股东有权转让的是股权，而不是出资额。其实，更为正确的说法是“股权”的转让，而非“出资额”的转让。出资额仅指公司成立时股东缴纳的资本数额，它确定了股东在公司注册资本总额中所占的比例。当股东认缴出资后的法律后果就是“出资”的财产所有权转给公司，股东获得的就是股权，表现为股东对公司享有的各项权利。那为什么会出现《婚姻法司法解释（二）》和《公司法》表述不一致的情况呢？主要是因为《婚姻法司法解释（二）》是在新公司法尚未进入修改议程，旧公司法基于对公司法人财产权的错误理论认识而导致立法混乱，即认定股东认缴投资的所有权仍然属于股东所有。实质上股东履行了“出资”的义务，公司作为独立的法人对该“出资”享有所有权，而股东享有的是“股权”。

   离婚时涉及的股权分割的法律依据主要是《婚姻法司法解释（二）》第十五条和第十六条的规定，但该规定都是基于夫妻协商一致的基础上的。然而，在司法实践中处于离婚边缘的双方很少能达成一致意见，有的选择分割股权，有的选择以分割股权价值的方式实现共同财产的分割。两种方式各有优劣，离婚的双方需要根据客观实际做出对自己有利的决定。

（一）分割股权

   1、分割股权的优势

   分割股权的优点在于程序简单，快速高效，而且还可以成为公司股东，可以参与公司的经营，享受公司后续发展所带来的红利。

   2、分割股权的劣势

   （1）需要受其他股东过半数同意和优先购买权的限制

   根据《婚姻法司法解释（二）》第十六条的规定，非股东配偶一方若想成为公司股东，需要受到其他股东过半数同意并明确表示放弃优先购买权的限制。如若其他股东不同意非股东配偶一方成为公司股东，则需以同等价格购买该股权。假使其他股东与股东配偶方串通的，则非股东配偶一方很难成为公司的股东。

   （2）股权价值波动，收益不确定

   取得公司的股权后，需要承担公司运营收益带来的风险。在经济发展向好时，收益较高，而当经济下行时，股权的价值跌落，公司甚至资不抵债、破产清算。

   （3）不利于公司“人合性”的维系

   股东间互为信任是公司发展的关键。有限责任公司兼具人资两合的性质，股东之间较为熟识，一般为亲戚或朋友。非股东配偶因分割股权而成为公司股东的，很容易受到其他股东的排挤，或者容易为其他股东左右，行使股东权利时会受到一定的限制。

   在婚姻案件中，夫妻之间的关系恶化到需要起诉离婚的阶段，矛盾一般都较为激烈。情分已尽，夫妻互相之间怨恨较多。因此，若分割股权而使两人都成为公司股东的话，在行使表决权时，一方可能并不能做到以公司的利益为重，反而利用公司股东的身份“泄私愤”。针对家族型的公司，已经离婚的两人同时作为公司股东，很可能导致公司陷入僵局，决策机制失灵。

（二）分割股权价值

   1、分割股权价值的优势

   即由一方根据股权的价值给予另一方相应金额的补偿。现金补偿的方式优势在于“落袋为安”，对于非股东配偶一方较为保险。除此外，也不用受到其他股东过半数同意和优先购买权的限制，更不用与前妻（夫）共事，可以说，该种方式让人较为“省心”。

   2、分割股权价值的劣势

   （1）不能享受公司发展带来的红利

   股权的价值升值幅度比较高，如果公司运营发展较好的话，其价值可能呈几十倍增长。因此，如果选择价款补偿的方式，则不能享受股权溢价的好处。

   （2）股权价值难以确定

   公司成立后，股东的原始出资额会随着公司运转有相应的变化，发展势头良好的，股权就会实现增值。然而，非股东配偶一方在调取年检资料时，会发现公司很少有盈利的现象。公司向工商局、税务局提交的财务方面资料，可以说基本上都是“应付”检查的，不能如实地反映出公司的经营情况和公司的盈利。

案例 公司花巨款买房，却未入账

   一起房产买卖合同无效案件。我们代理男方江某，女方是陈某。二人婚姻关系不睦已久。涉案房屋是在婚姻关系存续期间购买，当时房屋总价款是800万。如今，房屋总价值已上升至1500多万元。陈某在夫妻关系恶化期间将房屋转卖给北京A公司，售价为280万。

   在庭审过程中，A公司为了证明自身系善意取得，告知所签订280万房款的合同是应付税务局，为了少缴纳税款而确定的。实质上A公司与陈某还有另一份合同，证明售价确实是1600万，属于市场价格，没有偏低。

   但随着案件的进一步推进，对方提交的证据显示房款并非由A公司支付，而是员工支付的。可是，在面对如此巨额款项的支出时，A公司的财务报表竞没有该笔巨额交易的财务记录。这是相当可疑的，对方很有可能是借着房屋买卖合同的名义转移夫妻共同财产。

   如果1600万的售价是真实存在的，那么，公司的资产总值肯定会增加的，同时，现金流肯定会相应减少。然而，该公司的财务报表中对此没有任何显示，虚假交易的可能性很大。后来，法院认可了我的观点，认为其交易过程（A公司在支付100万后即办理了过户登记的行为、A公司购房时未与中介机构签订居间合同以及付款方式等）与正常的交易惯例并不相符合，且A公司的财务账册中并无购置该房屋的记录，故法院不能认定A公司与女方陈某签订的房屋买卖合同系真实的交易，从而否定了A公司的“善意”，推定A公司与陈某存在恶意串通。对男方江某要求的确认陈某和A公司的房屋买卖合同无效的诉讼请求，法院予以确认。

   为了调查相关的财务报表，律师前往法院、工商局、税务局等相关部门跑了很多趟，磨合了很多次才取得成功。在代理该案件时，技术上也同等重要。