中国婚姻法与日本国婚姻家庭法的异同？？

1．法律体系上的差别。

（1）中国婚姻法的立法体例。

中国的法律基本上都是成文法，目前在中国调整婚姻关系的法律主要是全国人大制定并于2001年4月28日最新修改的《婚姻法》以及《婚姻法》解释(一)、《婚姻法》解释(二) 。基本上法院在处理婚姻关系上通常运用的就是上述法律、司法解释。

（2）日本婚姻法的立法体例。

日本是世界上为数不多几个具有民法典的国家之一。在该国民法典第四编——亲属中，专编就婚姻的缔结、婚姻双方权利义务以及离婚等方面做了规定调整。可以说，该编第二章婚姻同我国婚姻法是一样的。

2. 婚姻缔结条件上的差别。

① 日本。

（1）资格要件。

日本《民法》第731条规定，男方必须年满18周岁，女方年满16周岁才可以结婚。由于在日本，年满20周岁才是成年人。因此，对于未成年子女结婚，还必须征得父母任何一方的同意。

同时，日本禁止女性在离婚或其前一次婚姻被撤销不足6个月时结婚，但若该女子在离婚或前一次婚姻被撤销前怀孕，在她分娩后，就可以结婚了。对于直系血亲或三亲等内的旁系血亲、直系姻亲，都是属于禁止结婚的对象。

（2）形式要件。

在日本的婚姻必须进行相关申报才能发生法律效力。该申报应当由夫妻双方及2人以上的成年证人，以言辞或署名的书面形式进行。申报的地点可以在任意一方的原籍或所在地。

② 中国。

（1）资格条件。

中国《婚姻法》规定，在中国登记结婚的年龄，男方不得少于22周岁，女方不得少于20周岁，比日本规定要晚一些，提倡婚姻自由，合法婚姻的结合不受干涉。在禁止结婚条件方面，禁止患有恶性传染病特别是有可能传染给下一带疾病携带者结婚，并禁止直系血亲以及三代以内旁系血亲结合。

（2）形式要件。

婚姻关系的成立，必须男女双方亲自到婚姻登记机关办理结婚登记，否则不是合法夫妻关系。一经登记，即确立夫妻关系。

3． 无效及可撤销婚姻。

中国同日本一样，采用无效婚姻和可撤销婚姻并存的双轨制。但对于无效婚姻同可撤销婚姻的范围还是有差别，在中国无效的婚姻在日本就很多属于可撤销的婚姻。无效和可撤销最关键的区别在于无效婚姻具有溯及力，而可撤销婚姻没有溯及力。

①日本。

（1）无效婚姻。

在日本，婚姻在下列两种情况下无效：

第一， 因错认人或其他事由，当事人之间没有结婚的意思表示；

第二， 当事人不进行婚姻申报。

这两种情况，我国对于第一种没有规定，第二种相当于在我国没有进行婚姻登记，这样的情况在中国属于同居关系，并不产生婚姻法上的权利义务。

（2）可撤销婚姻。

下列情况下的婚姻在日本属于可撤销婚姻：

第一，未达到法定婚龄；

第二，重婚；

第三，违反待婚期规定的（即女性自前婚解除或撤销之日起，非经过6个月，不得再婚）；

第四，违反禁止结婚的亲属关系的；

第五，违反收养关系禁止结婚的规定的；

第六，因欺诈、胁迫而结婚的。

上述情况，大多数在我国属于无效婚姻，对于第三我国没有规定，第五在我国才属于可撤销婚姻。日本的婚姻撤销可能产生如下法律后果：若婚姻当时不知有撤销原因，因婚姻而得财产，应在其现受利益限度内予以返还。予婚姻当时知道有撤销原因的，因婚姻而得财产，应全部返还，且当相对人为善意时，应对其负损害赔偿责任。

②中国。

（1）无效婚姻。

根据中国《婚姻法》第10条，有下列情形之一的，婚姻无效：

第一，重婚的；

第二，有禁止结婚的亲属关系的；

第三，婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；

第四，未到法定婚龄的。

（2）可撤销婚姻。

根据中国《婚姻法》第11条的规定，因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起1年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起1年内提出。

4． 离婚的程序和条件上的差别。

①日本法律规定的离婚程序和条件。

日本同中国一样，采取协议离婚和裁判离婚并行的制度。

（1）离婚的程序。

第一，协议离婚。

在日本，协议离婚同中国类似，需要当事人双方以及两名以上已成年的证人，以口头或书面形式提出。申请的方式同在日本结婚的申请基本一致。

第二，裁判离婚。

夫妻一方有法定原因，可以提起离婚之诉。日本的裁判离婚程序，有调解离婚、审判离婚及判决离婚三个步骤。

第三，调解离婚。

要求离婚的当事人，应当向家庭裁判所申请调解。若当事人未申请调解而直接提出离婚之诉，法院应裁定移送家庭裁判所调解或依职权裁定移送家庭裁判所调解。在离婚调解中，若当事人之间达成了离婚的合意，且调解委员会认为其内容合理而记载于调解书中时，调解离婚即成立，发生与确定判决同等的效力。

第四，审判离婚。

经过调解仍不能成立离婚的，家庭裁判所认为必要时，可听取调解委员会的意见，从双方当事人的利益出发，在不违背当事人申请的意思表示前提下，依职权进行离婚审判。此时，只有在当事人同意离婚，而仅就财产分割或其他问题不能达成协议时，才能进行。当调解委员会做出合理的解决方案，并劝当事人接受，而当事人无理地拒绝接受时，家庭裁判所可以强制手段执行该解决方案的内容。但当事人对家庭裁判所的审判不服，可在两星期内向其提出不带理由的异议，从而使家庭裁判所的审判失效。

第五，判决离婚。

在调解离婚不成立，且未进行审判离婚，或虽经审判离婚，但因当事人提出异议而使审判离婚失效时，当事人可向普通法院提起离婚诉讼。该诉讼将以人事诉讼的程序审理。诉讼中，离婚问题及与离婚不可分的慰籍金请求、财产分割及子女监护等问题一并解决。对判决不服的，可以提起上诉。

审判离婚不一定以提起诉讼为前提，它和判决离婚不通，不需要受日本民法典中法定离婚条件的限制。由于它不是以当事人的合意为根据，所以这种情况带有中间性质，更接近于判决离婚。

（2）离婚的条件。

在日本的离婚诉讼中，如果出现了下面几种情况，就构成了法定的解除离婚的事由：

第一，配偶有不贞行为。指夫妻之间不遵守贞操义务的一切行为，包括不正常的性行为，这比通奸的概念广泛。

第二，被配偶恶意遗弃，即无正当理由而放弃同居、合作、扶助的义务。判断的标准在于是否已经丧失互相扶助、维持正常的夫妻生活的意愿。

第三，配偶生死不明达3年以上。不论生死不明的原因如何，3年的期限是从得知其最后的消息时起算。

第四，配偶患强度精神病且无康复的希望。一时的、轻度的精神病，不能构成离婚的原因。如何分辨，应以医生的鉴定材料为准，从法律的角度予以判定。

第五，其他难以维持夫妻关系的重大事由。何谓难以维持婚姻关系的重大事由，要有法院做出具体判断。一般情况下，应综合考虑当事人肉体上和精神上的协调程度、经济状况等，在认为无论如何也无法维持圆满的夫妻生活时，才允许离婚。

但是，即使存在上述事由，但法院从各方面考虑认为婚姻关系继续存在为适宜，将会驳回原告的诉讼请求。

②中国法律规定的离婚条件及程序。

中国法律规定的解除婚姻关系的途径有两种：协议登记离婚与单方诉讼离婚。对于离婚合意的双方当事人，可以到一方户口所有地的婚姻登记管理机关申请离婚登记，不必亲自到法院办理。第二种途径，是适用于一方不同意离婚而一方坚持离婚的当事人之间，可以通过一方向法院提起离婚诉讼的方式解除婚姻关系。法院查明，如果当事人有婚姻法46条规定的情况之一的，即：有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：

第一，重婚或有配偶者与他人同居的；

第二，实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；

第三，有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；

第四，因感情不和分居满二年的；

第五，其他导致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。

除了上述几种情况，中国法院第一次判决，基本不会同意当事人的离婚请求。除非已证实夫妻感情确已破裂。但当事人在一审判决书生效6个月后再次提起离婚诉讼，法院支持原告诉讼请求的可能性的概率就会大大增加。由此可见，与美国婚姻家庭法相比，中国离婚程序显得简洁而具有原则性和灵活性的结合。

5．离婚后的财产分割。

①日本婚姻法规定的财产分割。

（1）对于财产是否需要分割以及分割的数额和方法，由当事人协商决定。

（2）若协商不成，当事人可向家庭裁判所请求处理。家庭裁判所将考虑当事人双方共同获得财产的数额及其他一切情况确定是否分割以及分割的数额和方法。其他一切情况包括：

第一， 夫妻共同生活的时间；

第二， 夫妻的收支情况；

第三， 夫妻生活的状况、职业、互相协助的程度；

第四， 一方是否因结婚而退职失去收入来源；

第五， 结婚当时或婚姻存续期间一方对另一方的赠与；

第六， 一方不贞或有其他原因。

家庭裁判所在审判此类案件时，如果离婚是因对方的违法行为而必须承担赡养费的，在计算分割财产的数额时，最好明确是否已把赡养费考虑在内。

②中国的财产分割。

根据《婚姻法》第39条及最高人民法院的相关司法解释，夫妻关系存续期间取得的共同财产一般一人一半。

6．离婚后的扶养制度。

①日本的抚养制度。

（1）获得扶养费的条件。

第一，即使将基于夫妻财产清算和损害赔偿获得的财产计算在内，一方配偶依然陷入生活困难；

第二，对方配偶的财产状态允许。

（2）扶养费的数额。

在计算扶养费的过程中，法院要考虑一切情况，该一切情况的具体时间，是指审判程序中的最终口头辩论终结时或调解成立的当事，考虑的主要因素是“困难和资力”。

（3）扶养费的给付方法

第一，一次性的给付本金；

第二，分期支付的本金；

第三，金钱定期金；

第四，交付物品。

在司法实践中，采用前两种的比较多。

②中国法律离婚后对配偶扶养权的规定。

一方对另一方的经济给付，根据《婚姻法》有两种：其一，是经济补偿，依据是《婚姻法》第40条，该条规定：“夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时，有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿”；其二是经济帮助，依据是《婚姻法》第42条，该条规定：“离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方商议；协议不成时，由人民法院判决”。这一规定虽然是经济帮助，但与“扶养”概念显然不同，可见，中国婚姻法并未对离婚后给予配偶抚养做出规定，这一点，显然容易形成弱者特别是女方的不利地位。