夫妻协商一致将共同股权转至未成年子女名下的股权分割实务

在实践中，还有一种特殊的夫妻共同股权处理办法：夫妻离婚时把股权当作房产或存款来处理，双方决定将这部分财产划转至其未成年子女名下，在其子女成年以前，该股权交给夫妻一方托管，由其父或母代行股东权利。此行为是否合法有效呢？回答这个问题，需要从两个方面来考虑：

   首先，对该股权的划转，除夫妻双方协商一致以外，应当征得有限公司其他股东同意，尊重其他股东的优先购买权。

   其次，未成年人当股东是否合法。《公司法》没有对股东的行为能力作明确要求，不过笔者认为无民事行为能力人及限制行为能力人当股东并不违法。《公司法》第76条规定，“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格”。股东资格既然可以继承，应该也可以赠予。对于《公司法》中提到的“合法继承人”，并未规定是成年人还是未成年人，因此未成年人也可以受让股份。

   另外，实践中已有众多的未成年人股东存在并获得了认可，像沸沸扬扬的北京银行“娃娃股东”事件，上海法院首次判决娃娃股东持股合法，重庆市工商局发布的《关于进一步放宽市场主体准入促进地方经济发展意见》明确规定：“除一人有限责任，经法定代理人书面同意，允许限制民事行为能力人作为公司股东或发起人投资设立公司；允许无民事行为能力人因继承、接受赠与成为公司股东。”看来，未成年人股东的合法地位从法律上已经得到了确认。

   因此，夫妻协商一致将股权转至未成年人名下只要尊重了其他股东的优先购买权，应该是合法有效的。

案例：未成年子女能成为公司的股东吗？

   张总老来得子，五十多岁的时候才生育了一个儿子。对于这个“迟来的爱子”，张总疼爱有加。最近，张总准备开办一家公司，为了避免自己百年之后的“遗产税”问题，张总想把孩子列为股东。可是材料交到工商局，却被挡了回来。工商局说因为孩子不是成年人，因此，不能成为公司的发起人。为了完成让子女成为股东的宿愿，张总找来了自己的律师，向律师求教未成年子女是否能成为公司的股东。

   律师解析：

   张总新设有限公司，想让未成年子女成为发起人，必须了解关于公司发起人的条件和资格。

   公司发起人，是指参与公司设立活动、认缴出资，并在公司章程上签字盖章、承担相应法律责任的人。虽然现行《公司法》对发起人是否应具备完全民事行为能力并无明确规定，但从有限公司具有人合的性质来说，发起人必须具有完全民事行为能力。因此，张总想让未成年的子女成为发起人，在实践操作中恐怕难以通过。不过，随着时代的发展，虽然学术界多数意见认为未成年子女不能成为公司的发起人，但这一情况正在被新的规定打破。

   2007年6月25日，国家工商行政管理总局在《关于未成年人能否成为公司股东问题的答复》（工商企字[2007]131号）的文件中就明确指出，“《公司法》对未成年人能否成为公司股东没有作出限制性的规定。因此，未成年人可以成为公司股东，其股东权利可由法定代理人代为行使”。

   2007年10月，上海市闵行区人民法院对首起“娃娃股东”持股纠纷作出一审判决，两名只有5岁和6岁的孩子被法院判决成为享有温州一家房地产公司7%股权的股东。

   无有独偶，2009年2月12日，湖南省工商局下发了《关于促进经济平稳较快发展的若干措施》，第一条就明确规定，“经法定代理人书面同意，允许未成年人作为股东或发起人投资设立公司制企业；允许无民事行为能力人依法继承、接受赠予成为公司股东。”

   本案中，张总想让子女成为发起人股东的做法遇到困难，其实他可以在公司成立之后，通过股权转让、股权赠与、增资发股等形式，使未成年子女成为公司的新股东。

   遗产税是对继承遗产所征收的，以遗产取得人为纳税义务人的一种税。在西方国家，遗产税被称为“罗宾汉税”，即只对极少数富人征收，赋有“劫富济贫”的作用。在我国，国务院曾在2000年成立《遗产税暂行条例（草案）》，但在2005年就明确搁置了。至少到目前为止，尚无开征遗产税的确切消息。因此，张总关于开征遗产税的担忧，还没有明确的法律依据。