打赌承诺的赠与是否成立？

【案情】

王某是一烟酒店老板，李某经常赊欠烟酒，王某几次催要未果。2010年6月10日，李某再次赊帐，王某嘲笑说：“穷酸样，没钱还喝酒抽烟呢！”李某大怒：“开了一家破店，就了不起了？”王某恼火道：“我是开店了又怎样？你要是大声叫我三声爹，我新买的手机就归你了。”李某听后，当即向王某大叫三声爹，遂要求王某将手机交付给他。王某回绝李某，双方遂起争议。

【分歧】

对本案中该赠与是否成立有两种不同意见：

第一种意见认为，王某应当将手机交付给李某。王某表示了赠与手机的意思，李某应约向王某叫爹，该赠与合同成立并生效，王某应当依照约定履行交付赠与物的义务。

第二种意见认为，王某可以拒绝将手机交付给李某。王某赠与手机的表示行为并非其内心真实意思，该赠与合同不成立。

【评析】

笔者同意第二种意见。

依照《中华人民共和国合同法》的规定，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。同时，赠与可以附义务，附义务的赠与，受赠人应当按照约定履行义务。该案中，王某做出了赠与一部手机给予李某的意思表示，但是附有条件，李某必须履行一定的义务。附生效条件的合同在条件成立时，合同即生效，王某履行完义务这一条件成就时，该赠与合同生效。

赠与人在交付赠与物之前享有撤销赠与合同的权利，但是附有道德义务的赠与合同除外。该合同中，附有一定的义务，且受赠人已经履行了该义务，那么就不能简单地认为赠与人享有任意撤销赠与的权利。

如果从以上角度分析，在该赠与合同中，王某应当将手机交给李某。但是，合同法律行为需要符合民事法律行为的构成要件，从构成要件角度分析，该赠与合同却不成立。

王某要李某叫三声爹的真实意思是要借机羞辱李某，发泄对李某所赊欠烟酒钱不还的愤怒情绪，赠送手机并非其内心真实意思，该赠送行为的表示内容和内心意思不一致。而李某经济拮据又嗜烟酒如命，欠钱不还，遭到王某的羞辱后，为了令王某难堪，破罐子破摔，采取丧失自尊的行为虐待自己。李某此种回应本意是为了让王某陷入两难境地，而并非是接受赠与。依据《中华人民共和国民法通则》第五十五条之规定，民事法律行为的当事人意思表示必须真实。故本案中，王某和李某之间赠与合同不成立，王某可以拒绝李某要求其交付手机的请求。

另，无论是王某为了发泄怒火的羞辱行为，还是李某为了赌气而采取的自虐行为，都违背了善良风俗，损害了社会公德，实为不可取。